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王芳:家族企業應及早制定傳承計劃

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王芳:家族企業應及早制定傳承計劃

2020-10-27

 時光飛逝,中國民營企業將迎來代際傳承的高峰期。

  中國的民營企業中有80%是家族企業。能否順利完成代際傳承,不僅關乎家族的興衰,還將影響到中國市場經濟的發展。

  北京大成律師事務所“家族辦公室”法律團隊負責人王芳律師認為,家族的財富傳承是一個復雜的體系。中國的家族企業在代際傳承過程中,面臨八大風險。

  為此她建議,民營企業家應該有風險意識,借助專業人士的力量,建立一套風險防控體系,讓法律為家族企業傳承保駕護航。

  風險防控機制欠缺

  《中國經營報(博客,微博)》:近年來,家庭問題影響到企業發展的案例不斷出現,并成為了企業發展過程中的一大風險。你認為,這些案件背后反映出什么問題?

  王芳:中國民營企業中的主體是家族企業。一個家族企業的老板,他所有的社會關系都是從家庭出發的,他在社會上所獲得的所有財富Z終將回歸于家庭。

  婚姻家庭問題是影響家族企業能否順利完成傳承的重要因素。

  民營企業家在前線沖鋒陷陣,創造出了巨額的財富,如果家庭不治理好,他千辛萬苦創造出的財富有可能會毀于一旦。

  對于企業家來說,風險管控體系的建立十分重要。我常說,Z大的風險是什么?是沒有風險意識。

  中國的民營企業家和西方發達國家的企業家不同。西方發達國家的企業家處于市場經濟和法治成熟的環境下,有較強的風險防控意識。

  但是,中國正處于轉軌時期,中國的民營企業家把主要精力放在了創業方面,風險防控意識較弱。

  所以,我認為家業的傳承還是家族企業的傳承,都要有防范風險的意識,需要建立風險防控體系。

  家族企業傳承的八大風險

  《中國經營報》:目前,中國家族企業主大多到了55歲以上的年齡。中國的家族企業將迎來代際傳承的高峰期。作為研究家族財富傳承的法律專家,你認為,在家族企業傳承過程中要注意哪些風險的防范?

  王芳:家族企業是家族財富的重要組成部分。我認為,中國家族企業傳承過程中,面臨以下八大風險,需要注意防范。

  一是,缺失緊急情況預案。人生無常,難免遭遇意外狀況。在歐美國家的家族企業中,大多數制訂了家族財富傳承緊急預案。

  家族企業的一代創始人和他的配偶,一旦遭遇人身不測,就會立即啟動緊急情況預案。這其中涉及到企業股權的分配,股東會和董事會的安排等關鍵性問題。緊急情況預案能確保順利完成交接,保持企業的正常運轉。

  反觀中國的民營企業家中,卻很少有人制定這樣的緊急情況預案。一旦企業家發生意外,對企業股權由誰承接,誰來掌管企業的經營權等關鍵性的問題未做部署,企業有可能會陷入群龍無首的混亂局面。

  另外,中國家族企業傳承大多采取“父傳子型”,由子女繼承其家業。

  由于中國實行計劃生育政策,繼承人數量稀少,使得家族企業傳承中股權十分集中。

  而中國人的文化傳統是,家族財富只傳給直系血親家族,不傳給姻親家族。

  按照中國的法律規定,遺產繼承前要先析產。就是先分配夫妻共有財產,這樣就把被繼承人50%的財產分給了夫妻中的一方,剩余的50%的財產,所有的法定繼承人再進行分配。

  我們的團隊經計算后發現,如果采取此種模式,一家企業的創始人去世后,75%的財產會歸屬到姻親家族里去,只有25%的財產留在直系血親家族。

  家族企業的創始人不愿看到這種局面,直系血親家族也不會接受這種局面,很容易引發股權糾紛。

  二是,二代婚姻風險。二代通過傳承獲得家族企業的股權,有可能會變成夫妻共同財產。如果家族企業的二代發生婚變,將會導致二代配偶對家族企業的股權提出分割要求。

  另外,中國的家族企業二代繼承人大多數有海外留學的經歷,這就使得這個群體中涉外婚姻的比例很高。有的是在境外登記結婚,有的配偶是外國人。

  涉外婚姻將會導致多個國家法域管轄問題出現。比如,一個中國人娶了加拿大國籍的妻子,在美國舉行了婚禮,夫妻二人又在中國香港居住工作。一旦他們離婚,到底是適用哪個國家的法律將會是個很復雜的問題。

  三是,公司股權、產權不清問題。中國處于經濟轉軌時期,很多民營企業的前身是國有企業或者集體企業,在企業轉制過程中有的遺留下了員工持股的歷史問題,這就導致了企業的產權不清晰。企業的產權歸屬如果有爭議,必然會為傳承埋下隱患。

  出于生產經營的需要,中國的民營企業中經常會出現股權代持。比如,一家集團公司控股了十余家子公司,這就需要有人出任公司股東。于是有的企業家就自己出錢,讓親友充當名義股東。

  但是,股權代持的模式會帶來一些法律風險。比如,代為持股的名義股東突然死亡,就有可能出現名義股東的家屬與實際出資股東爭奪公司股權的糾紛;還有的名義股東如果因為經濟糾紛被提起訴訟,法院有可能凍結他名下的代持公司股權。

  四是,家族企業二代的涉外身份影響接班。我們的團隊發現,在家族企業的二代中大多數有海外留學的經歷,其中的相當一部分人有境外身份。

  二代的涉外身份可以分成三種:外國移民綠卡獲得者、外國國籍獲得者、中國香港及澳門地區投資移民。

  中國的法律不承認雙重國籍?!秶ā返诰艞l規定,定居外國的中國公民,自愿加入或取得外國國籍的,即自動喪失中國國籍。

  這意味著,家族企業二代取得外籍身份后,工商機關有可能以二代的外籍身份來判斷,其是否屬于以外商身份來承接境內公司股權。

  由于中國的法律規定,對部分產業實行外商投資限制、禁止。如果家族企業所在的行業,屬于商務部《外商投資產業指導目錄》中限制、禁止外商投資的行業,那么家族企業的二代在變更股權登記時就會遇到阻礙。

  五是,家族企業無人可傳。由于中國實行計劃生育政策,很多家族企業的創始人只有一個繼承人。但是由于兩代人完全不同的生活方式和價值觀念,如果家族企業的二代不想接父輩的班,家族企業就會面臨無人可傳的問題。

  這種情況民營企業家會面臨兩個選擇:一是將企業的股權整體轉讓,套現獲利;二是將企業的經營權委托給職業經理人,將企業的股權所有權交給二代。這就形成了企業的所有權和經營權分離的局面。

  但是,目前中國沒有一個成熟的職業經理人團隊,也沒有一個完善的職業經理人信用體系。

  一旦企業的所有權和經營權分離,職業經理人能否盡到忠實勤勉的義務,不侵害企業股東的利益,成為困擾民營企業家的一個問題。

  六是,遺囑執行的風險。按照中國的法律規定,即使被繼承人生前設立了公證遺囑,其遺產繼承人也必須再經過繼承權公證這一法定程序。公證處在為繼承人辦理繼承權公證時,會要求每位繼承人對該遺產分配方案表示同意。

  只要有一位繼承人不同意遺產分配方案,公證處就無法辦理公證。其他繼承人就必須通過司法訴訟來分家析產。一旦啟動訴訟程序,則要經歷數年才能有結果。不僅訴訟期間花費巨大,而且遺產全部處于凍結狀態,就會導致企業正常的經營生產受到影響。

  七是,家業、企業未做隔離。很多人的家業和企業財產混同,人事混同,經營場所混同,還有財務混同等等,這會導致家族企業有限法律責任轉變為無限責任,以家庭財產為企業債務承擔無限責任。部分企業家因此而導致傾家蕩產。

  八是,外來制度不能落地。比如,境外的“家族企業股權信托”制度被引入了國內,適用于家族企業傳承。

  由于在中國現行的法律框架下,與“家族企業股權信托”相關的法律以及相關配套措施還不夠成熟完善,導致在境外已經十分成熟的“家族企業股權信托”制度,在中國無法落地實施。

  及早制定傳承計劃

  《中國經營報》:作為研究家族財富傳承的法律專家,你建議,中國的民營企業家該如何建立家族財富傳承體系呢?

  王芳:家族財富的傳承不等于財富的繼承,繼承只是傳承的方式之一。

  我經常說,家族財富的傳承要“左手”和“右手”同時進行?!白笫帧眰鞒械氖菬o形資產,主要包括:核心價值觀、家風、家規、一代創始人的企業經營管理經驗和人脈關系等精神財富。

  “右手”是指企業股權、現金、不動產等有形財富的傳承。

  民營企業家的財富傳承是一個復雜的體系,要通過完整系統的計劃實現,并且要及早制定、實施計劃。

  制定家族財富傳承計劃時,要根據不同的情況,采取不同的模式,預防風險的發生。

  總之,我認為對于家族企業財富需要專業人士的參與,建立一套風險防控體系,讓法律為家族企業傳承保駕護航。


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